عقد شرکت عقدی است عینی که با انعقاد آن هر یک از شرکا مالک مشاعی کل مال الشرکه خواهد شد .عقد شرکت با ایجاب و قبول واقع شده و مهمترین اثر آن ایجاد حالت اشاعه است . حالت اشاعه به معنی آن است که هر شریک در ذره ذره مال مشترک شریک خواهد شد . مالکیت مشاعی در آورده هر یک از شرکا در نتیجه امتزاج و اختلاط بوجود می آید . اختلاط و امتزاج حالت هایی است که ممکن است برای مال مشترک بوجود اید به این معنی که مثلا اگر هر شریک مقداری گندم داشته باشد با ممزوج کردن این گندم ها با یکدیگر هر یک از شرکا به مبزان سهم الشرکه خود مالک مقداری از کل گندم ها خواهد بود . اما مثال هایی که فوقا بیان شد در مورد اموالی مصداق دارد که نوعا مثل یکدیگر باشند . اما در اموالی که مثل هم نیستند چه اتفاقی خواهد افتاد ؟

همان اتفاقی که در مورد اموال مثلی بیان شد ممکن است برای اموالی که مثل هم نیستند اتفاق بیافتد . مثلا دونفر یا بیشتر توافق نمایند که هر یک مالی را که دارد با دیگران شریک شود .در این صورت هر یک از شرکا مالک قسمتی از همه اموال غیر یکسان خواهد شد .

اما آیا ممکن است که یکی از شرکاء مالی را عینا به عنوان آورده قرار دهد و دیگری به جای ارائه مالی عینی تعهد به آوردن مال یا پرداخت وجه نماید ؟

در این صورت عقد شرکت از چه زمانی به وقوع خواهد پیوست ؟ قانون مدنی عقد شرکت را عقدی عینی توصیف نموده است . به عبارت دیگر آورده صرفا باید یک عین باشد .و از دیدگاه قانون مدنی تعهد نمی تواند موجب عقد شرکت شود .

زیرا همانطور که بیان شد عقد شرکت موجب ایجاد حالت اشاعه می شود . و به محض انعقاد عقد هر شریک در ذره ذره مال مشترک سهیم و شریک خواهد شد . بااین بیان تعهد به آوردن آورده نمی تواند عقد شرکت را محقق نماید زیرا حالت اشاعه نیز مادام که تعهد عملی نگردیده است بوجود نخواهد آمد .

در واقع در این فرض مال مشترکی حاصل نگردیده است تا هر یک از شرکاء در ان شریک باشد .

عقد شرکت به محض ارائه آورده عینی هر شریک محقق می شود و لذا اگر شریکی تعهد نماید که در آینده عینی ارائه خواهد نمود عقد نیز مادام که تعهد عملی نگردیده است بوجود نخواهد آمد .

اگر در پرونده ای با این شرایط مواجه شدیدنمی توانید با استناد به تعهد یکی از شرکا به آوردن آورده در اینده  الزام طرف مقابل ( شریک دیگر ) را به پرداخت سهم الشرکه مطالبه نمایید زیرا هنوز شرکتی بوجود نیامده است .

شرکت , با امتزاج و اختلاط به وجود می آید و مادام که این عمل اتفاق نیافتاده هرچند عقد محقق شده باشد آما شرکت به معنی آن بوجود نیامده است . همچنانکه ممکن است عقد با اقاله از بین برود اما مادام که عمل حقوقی ((تقسیم )) صورت نگرفته باشد , شرکت به معنی آن ازبین نرفته است . شرکت عقدی از دو عمل حقوقی تشکیل میگردد : اول عقد شرکت و دوم اختلاط و امتزاج که موجب ایجاد حالت اشاعه است .

به همین ترتیب عقد شرکت با اقاله از بین می رود اما مادام که تقسیم مال مشترک صورت نگیرد , اصل شرکت به قوت خود باقیست

نظر شما چیست ؟